Управляющий и директор по трудовому договору: есть ли разница?

Обязанности исполнительного директора

Основными обязанностями исполнительного директора являются:

  • управление организацией;

  • планирование, разработка и внедрение стратегических планов для компании;

  • разработка и организация выполнения бизнес-планов фирмы;

  • организация экономически обоснованной операционной деятельности организации;

  • контроль над работой компании, ее отделов и филиалов;

  • проверка поступления денежных средств на расчетный счет организации от контрагентов;

  • контроль над всеми расходами организации.

  • организация совещаний на предприятии;

  • проведение деловых встреч, переговоров с клиентами;

  • организация встречи акционеров;

  • работа с аудиторскими компаниями для проверки работы подразделений;

  • обеспечение высокого качества выполнения работ, оказания услуг или производимых товаров;

  • контроль над работой сотрудников;

  • отбор и утверждение кандидатов;

  • обучение персонала компании;

  • организации мероприятий по мотивированию сотрудников фирмы;

  • внедрение корпоративной культуры на предприятии.

Исполнительный директор отвечает за действия компании перед государственными органами – налоговой, прокуратурой, судом.

Он обязан выступать от имени организации на различных семинарах, конференциях и заседаниях, защищать ее интересы в суде (по доверенности), решать все вопросы с местными властями, работать с профсоюзными организациями.

Налогообложение выплат управляющему

Управляющим гражданин может быть только как предпринимательподп. 2 п. 2.1 ст. 32, п. 1 ст. 42 Закона от 08.02.98 № 14-ФЗ (далее — Закон № 14-ФЗ);п. 1 ст. 69 Закона от 26.12.95 № 208-ФЗ (далее — Закон № 208-ФЗ).

Специального указания в уставе организации на то, что участники вправе выбрать управляющего, не требуется. Порядок наделения его полномочиями тот же, что и для руководителей-работников. То есть его избирает общее собрание участников, если решение этого вопроса не отнесено уставом к компетенции совета директоровподп. 4 п. 2 ст. 33, п. 1 ст.

Законодательство не предусматривает для управляющего никаких отличий в полномочиях. Он, как и руководитель-работник, решает в организации все вопросы ее текущей деятельности, не отнесенные к исключительной компетенции общего собрания и иных органов управленияп. 3 ст. 40 Закона № 14-ФЗ; п. 2 ст. 69 Закона № 208-ФЗ.

И для управляющего, и для руководителя-работника по соглашению сторон можно установить дополнительные права и обязанности. Кроме того, любого из них можно материально мотивировать на эффективную работу: управляющего — за счет переменной части его вознаграждения, а руководителя-работника — за счет премии к должностному окладу.

Управляющий и директор по трудовому договору: есть ли разница?

При найме управляющего компания не платит с выплачиваемого ему вознаграждения страховые взносы и не является налоговым агентом по НДФЛ, поскольку управляющий — предпринимательп. 2 ст. 226, подп. 1 п. 1, п. 2 ст. 227 НК РФ; ч. 1 ст. 7 Закона № 212-ФЗ. В отличие от руководителя-работника, управляющий вынужден самостоятельно платить страховые взносы в ПФР и ФФОМСп. 2 ч. 1 ст. 5, ч. 1 ст. 14 Закона от 24.07.2009 № 212-ФЗ. Но зато он может применять упрощенку и платить поменьше налогов со своих доходов.

Рассмотрим вопросы налогового учета подробнее.

Если компания применяет «доходно-расходную» УСНО, то она не сможет учесть в расходах вознаграждение управляющему. Поскольку такие расходы прямо не поименованы в перечне возможных расходов упрощенцевПисьма Минфина от 05.02.2009 № 03-11-06/2/15; УФНС по г. Москве от 17.04.2007 № 18-11/3/035040@.

При применении общего налогового режима компания учитывает выплачиваемое управляющему вознаграждение в прочих расходахподп. 18 п. 1 ст. 264 НК РФ. А если управляющий тоже общережимник, то компания сможет принять к вычету и предъявляемый им НДС.

Ну а раз такой способ управления организацией позволяет оптимизировать налогообложение, то, конечно, он может привлечь внимание проверяющих. И если налоговики усмотрят получение компанией необоснованной налоговой выгоды, то у них может быть два варианта действий.

ВАРИАНТ 1. Переквалифицировать заключенный с управляющим договор в трудовой и оштрафовать компанию за неудержание НДФЛп. 7 Постановления Пленума ВАС от 12.10.2006 № 53. Причем суды с ними часто соглашаются, особенно когда управляющий компании — это ее бывший директор и вся его предпринимательская деятельность сводится к оказанию услуг лишь одной этой компанииПостановления ФАС УО от 11.06.

  • в найме управляющего должна быть деловая цель, например:

— повышение эффективности управления с тем, чтобы компания стала получать больше прибыли. Допустим, компания занимается международными перевозками и управляющий, в отличие от действующего директора, имеет куда больший опыт в этом бизнесе;

— минимизация издержек. В частности, некоторые управляющие предлагают целый комплекс услуг и способны заменить нескольких штатных сотрудников (к примеру, экономиста, главного бухгалтера или юриста). Также компания может сэкономить на выходном пособии, которое приходится выплачивать руководителям-работникам при их досрочном увольнении по решению участниковст. 279 ТК РФ;

  • обязанности управляющего не должны дублировать обязанности, которые выполняют работники компании и привлеченные ею сторонние специалисты. Имейте в виду: проверяющие с целью поиска таких «повторов» не ленятся заглядывать в трудовые договоры, должностные инструкции и гражданско-правовые договоры с исполнителями (подрядчиками);
  • среди видов деятельности предпринимателя в ЕГРЮЛ должна значиться деятельность по управлению (в частности, коды по ОКВЭД: 74.14 «Консультирование по вопросам коммерческой деятельности и управления», 74.15 «Деятельность по управлению финансово-промышленными группами и холдинг-компаниями», 74.87.8 «Предоставление прочих деловых услуг»). Поэтому просите управляющего представить вам выписку из ЕГРИП;
  • компания не должна обеспечивать управляющему все условия для его деятельности (в частности, тратиться на его обучение, оплачивать ему телефонную связь, бесплатно предоставлять ему помещение, автомобиль, оргтехнику, литературу и т. п.). Ведь оказание услуг управляющим — это его предпринимательская деятельность, которую он ведет самостоятельно, на свой риск и за свой счетп. 1 ст. 2 ГК РФ.

ВАРИАНТ 2. Посчитать расходы на вознаграждение управляющему необоснованными и (или) документально не подтвержденными, доначислить налог на прибыль и снять вычеты НДС, а также оштрафовать за неуплату этих налогов. Правда, в таких случаях суды чаще солидарны с налогоплательщикамиПостановления ФАС СКО от 28.09.2012 № А32-36378/2011; ФАС ЗСО от 01.06.2011 № А67-5355/2010, от 11.05.2010 № А70-9307/2009; ФАС ЦО от 31.01.2011 № А54-193/2010-С13.

Эти претензии возникают у налоговиков, если, в частности:

  • стоимость услуг управляющего слишком высока, учитывая финансовые возможности компании либо объем и качество оказанных услуг. Не соглашаясь с этим доводом, суды указывают, что налоговое законодательство не использует понятие экономической целесообразности и не регулирует порядок и условия ведения финансово-хозяйственной деятельности. А в силу принципа свободы экономической деятельности налогоплательщик вправе самостоятельно и единолично оценивать ее эффективность и целесообразностьОпределение КС от 04.06.2007 № 320-О;
  • в акте об оказании услуг не указан подробный перечень действий, выполненных управляющим в соответствующем периоде. К примеру, сколько управляющий провел совещаний, утвердил документов, на какие встречи выезжал и т. п.

Между тем надо учитывать, что управляющему передается весь объем полномочий единоличного исполнительного органа, ему нельзя передать лишь их частьп. 4 ст. 32 Закона № 14-ФЗ; п. 1 ст. 69 Закона № 208-ФЗ. Поэтому и оплата ему полагается за руководство всей текущей деятельностью без привязки к какому-то определенному объему выполненных полномочий.

Напомним, что акт подписывается с периодичностью, указанной в договоре с управляющим, например ежемесячно или ежеквартально.

У управляющего

Управляющий и директор по трудовому договору: есть ли разница?

По законодательству управляющий, как орган управления, имеет те же права и обязанности и несет ту же ответственность, что и руководитель по трудовому договору. Однако у управляющего нет тех трудовых гарантий, на которые имеет право руководитель-работник: ежегодный оплачиваемый отпуск, больничный и др.

С фискальной точки зрения наем управляющего поможет сэкономить на налогах и страховых взносах. Но имейте в виду, что такой способ управления часто привлекает внимание проверяющих как из налоговых органов, так и из внебюджетных фондов.

Помните, что если единоличным исполнительным органом избран гражданин, не зарегистрированный в качестве предпринимателя, то с ним можно заключить:

  • в АО — только трудовой договорп. 3 ст. 69 Закона № 208-ФЗ;
  • в ООО — либо трудовой договор, либо гражданско-правовой договорст. 17 ТК РФ. Поскольку Закон об ООО не указывает на исключительно трудовой характер отношений с таким руководителем.

ИЗ АВТОРИТЕТНЫХ ИСТОЧНИКОВ

ДЕНИСОВ Сергей Анатольевич

ДЕНИСОВ Сергей Анатольевич

Заместитель руководителя Исследовательского центра частного права при Президенте РФ

Когда функции единоличного исполнительного органа ООО осуществляются гражданином (не являющимся предпринимателем), избранным генеральным директором ООО, то отношения с ним иногда оформляют и путем заключения гражданско-правового договора (например, договора возмездного оказания услуг), поскольку законодательство этому прямо не препятствует. Однако вопрос о квалификации договора с лицом, осуществляющим функции единоличного исполнительного органа (руководителя) ООО, является дискуссионным. С моей точки зрения, предпочтительнее все же трудовой договор, поскольку он в большей степени соответствует существу отношений между генеральным директором и ООО и регламентирован трудовым законодательством.

Умения и знания исполнительного директора

Основные умения и знания исполнительного директора заключаются в следующем:

  • лидерские качества;

  • наличие аналитических способностей;

  • устойчивость к стрессам;

  • организованность;

  • знание основ менеджмента и финансов;

  • навыки по планированию и организации операционной деятельности предприятия;

  • дисциплинированность;

  • знание психологии.

Извещаем инспекцию

При назначении управляющего юридический адрес компании не меняетсяПисьмо ФНС от 18.08.2010 № МН-37-6/9263. Поэтому в налоговую инспекцию, занимающуюся госрегистрацией организаций и предпринимателей, нужно сообщить лишь о смене руководителя.

Управляющий должен помнить, что это нужно сделать в течение 3 рабочих дней с даты его вступления в должностьп. 5 ст. 5, п. 2 ст. 17 Закона от 08.08.2001 № 129-ФЗ. Эта дата указывается в протоколе общего собрания или в договоре с ним и может отличаться от даты самого собрания.

Если одно и то же лицо сначала занимало должность руководителя на основании трудового договора, а потом было назначено на эту должность в качестве управляющего, то об этом также нужно сообщить в регистрирующую ИФНС. В заявлении (по рекомендованной ФНС форме № Р14001) нужно указать, что изменения вносятся в сведения об управляющем, и заполнить лист К.

Предъявляемые требования к кандидатуре на позицию исполнительного директора

Исполнительным директором может стать только лицо, которое имеет высшее образование, связанное с экономикой или же профилем работы компании. Кроме этого исполнительный директор должен иметь опыт работы в данной сфере, знать нюансы работы компаний такого типа. Также обязательно знание законодательных и нормативных актов, связанных с деятельностью организации.

Отметим, что одним из основных требований к исполнительному директору является информированность обо всех процессах, которые происходят в организации в отношении бюджета, акционеров, персонала, денежных средств и любых других ресурсов – всего того, что позволяет увеличивать прибыльность компании и улучшить позицию фирмы на рынках.

Основные требования к соискателю на позицию исполнительного директора заключаются в следующем:

  • руководство организацией;

  • выстраивание бизнес-процессов фирмы;

  • разработка и утверждение бюджетов компании;

  • выполнение плана продаж по предприятию;

  • координация работы всех производственных отделов организации;

  • координация ресурсов компании;

  • умение вести переговоры с деловыми партнерами, заказчиками и покупателями, поставщиками и подрядчиками;

  • подбор персонала и обучение сотрудников компании;

  • внедрение стандартов работы компании и осуществление контроля за их выполнением.

Подтверждение полномочий

Управляющий будет называться и подписываться так, как единоличный исполнительный орган именуется в уставе, например директор, генеральный директор, президент и т. п. А действовать он будет без доверенности, на основании устава организацииподп. 1 п. 3 ст. 40, п. 2 ст. 42 Закона № 14-ФЗ; п. 2 ст. 69 Закона № 208-ФЗ.

Должностная инструкция

Должностная инструкция является основным документом, который определяет права и обязанности исполнительного директора. В должностной инструкции указывается следующая информация:

  • требования к кандидату: требования к образованию и профессиональной подготовке, наличие опыта работы.

  • порядок назначения кандидата на пост исполнительного директора.

  • требования к знаниям в тех или иных областях права, экономики и бизнеса.

  • должностные права исполнительного директора.

  • должностные обязанности исполнительного директора.

  • ответственность исполнительного директора.

Управляющий и директор по трудовому договору: есть ли разница?

При поступлении на пост исполнительного директора, специалист должен ознакомиться с должностной инструкцией под роспись.

При этом сотруднику, принятому на должность исполнительного директора, целесообразно иметь под рукой экземпляр должностной инструкции, чтобы в дальнейшем сверяться с этим документом для предотвращения спорных ситуаций при принятии управленческих решений.

Ответственность

Исполнительный директор отвечает перед руководством и владельцами компании за:

  • эффективность работы предприятия деловую репутацию компании;

  • качество работы как организации в целом, так и отдельных ее отделов;

  • принятие управленческих решений, которые негативно отразились на работе компании и ее деловой репутации;

  • порчу имущества организации из-за нарушений техники безопасности.

Отвечает за нарушения исполнительный директор не только перед генеральным директором или владельцами компании, но и перед государством за допущенные нарушения налогового законодательства.

Поделиться:
Нет комментариев

Добавить комментарий

Ваш e-mail не будет опубликован. Все поля обязательны для заполнения.

×
Рекомендуем посмотреть
Adblock detector